История римского права
Часть I. История институтов публичного права
Глава II. Период республики
Переводы с латинского, научная редакция и комментарии А. Д. Рудокваса.
Сверено редакцией сайта с 4-м изд. (1918), внесены необходимые исправления, постраничная нумерация примечаний заменена на сквозную по параграфам.
с.142 105
§ 23. Общие основания формулярного процесса
Особые добавки в формуле (exceptio, praescriptio и arbitratus judicis).
Ошибка в формуле и ее значение (pluspetitio).
Формула, ее существо и составные части (intentio, demonstratio, condemnatio и adjudicatio)
Осью всего формулярного процесса является формула; она составляет цель производства in jure и основание производства in judicio, являясь юридической формулировкой происходящего перед судом спора. Сообразно такому своему назначению, формула слагается из следующего основного содержания (т. н. обыкновенные составные части формулы).
Начинается она всегда наименованием судьи, к которому данное дело отсылается для разбора; это т. н. judicis nominatio: напр., «Octavius judex esto» или «Licinius, Sempronius, Seius recuperatores sunto»1. Затем следуют: a) intentio — с.143 изложение претензии истца, самой сущности спора, напр., «hominem Stichum Ai Ai esse» или «Nm Nm и Ao Ao 100 dare oportere»2, и b) condemnatio — поручение судье обвинить или оправдать ответчика, смотря по тому, окажется ли предположение intentio правильным или неправильным: «condemna, si non paret, absolve». Таким образом, формула имеет всегда вид некоторого условного повелительного предложения:
Иногда, в случаях более сложных, может оказаться необходимым изложить в самой формуле вкратце те факты и обстоятельства, из которых истец выводит свою претензию; тогда в начале формулы перед intentio ставится demonstratio или praescriptio, и формула примет, напр., такой вид:
Иногда, наконец, в формуле появляется еще одна часть — adjudicatio. В исках о разделе общего имущества (общей собственности, общего наследства) судье для лучшего осуществления раздела необходимо предоставить право передавать общую вещь в полную собственность одному из участников с тем, чтобы он уплатил за это известную сумму другому. Вот это-то право и дается судье посредством поручения — «adjudica».
Таковы четыре т. н. обыкновенные составные части формулы. Несколько подробнее надо остановиться на intentio и condemnatio.
с.144 В intentio излагается претензия истца, но она может быть различного характера. Прежде всего различаются intentio in rem и intentio in personam. Intentio in rem есть всегда там, где спор идет о каком-либо вещном праве, напр., о праве собственности («S. p.3 hominem Stichum Ai Ai esse») или о праве вещного пользования чужой вещью — о т. н. сервитуте («S. p. Ai Ai jus esse eundi agendi in fundo4 Ni Ni»). Intentio in personam есть тогда, когда спор идет об обязательстве между истцом и ответчиком (напр., «S. p. Nm Nm Ao Ao 100 dare oportere»). Согласно этому различию и самые иски делятся на actiones in rem и actiones in personam5.
Далее, различают intentio stricti juris и intentio bonae fidei6. Intentio stricti juris вытекает из строгого цивильного права, и потому судья при разборе иска должен принимать во внимание только нормы этого строгого права. Но есть случаи, когда судье предписывается обсудить спор между сторонами, принимая во внимание обычаи оборота и правила деловой порядочности (bona fides). В таких случаях в формуле делается добавка «ex fide bona», например:
Наконец, различаются intentio certa и intentio incerta. Первая есть всегда там, где дело идет об определенной денежной сумме или об определенной вещи («S. p. Nm Nm Ao Ao 100 dare oportere», «S. p. hominem Stichum Ai Ai esse»). Но бывают и такие случаи, когда заранее невозможно указать точную сумму претензии, когда с.145 она должна выясниться еще на суде; тогда мы имеем intentio incerta. Например:
Condemnatio может быть также различна. Иногда судье в самой формуле указывается та сумма, на которую он должен обвинить ответчика (напр., «S. p. Nm Nm Ao Ao centum dare oportere, judex Nm Nm Ao Ao centum condemna»8), в таком случае мы имеем condemnatio certa. В других случаях такого указания нет, и сумма приговора еще должна быть определена судьей на основании разбора и расчетов («quidquid ob eam rem dare facere oportet, ejus judex condemna» или «quanti ea res ejus judex condemna»9); это — condemnatio incerta. Бывают, наконец, случаи, когда сумма приговора в общем предоставляется судье, но при этом ему указывается известный maximum; тогда мы имеем condemnatio incerta cum taxatione (напр., «judex Nm Nm dumtaxat centum condemna»). Но во всяком случае приговор должен гласить теперь всегда на определенную денежную сумму; condemnatio в формулярном процессе есть всегда condemnatio pecuniaria.
Нет, однако, необходимости, чтобы все указанные составные части были в каждой данной формуле налицо. Непременную принадлежность всякой формулы (кроме judicis nominatio) составляет только intentio, ибо без претензии истца не было бы и иска. Не столь необходима condemnatio: есть случаи, когда истец добивается в настоящий момент только судебного признания своего права, не требуя никакой condemnatio ответчика; это признание ему необходимо, по общему правилу, для того, чтобы потом возбудить целый ряд исков и, быть может, против различных лиц. Такие иски называются actiones praejudiciales и в формуле, вместо с.146 condemnatio, содержат только предписание судье объявить о своем признании или непризнании права истца, что технически называется pronuntiatio (напр., «S. p. hominem Stichum ex j. Q. Ai Ai esse, judex eum videri, si. n. p. eum non videri pronuntia»). Масса формул содержит, далее, только intentio и condemnatio (таковы все иски с intentio certa stricti juris); многие формулы имеют, кроме того, еще и demonstratio (таковы все иски с intentio incerta), и только формулы исков о разделе состоят из всех четырех частей.
Особые добавки в формуле (exceptio, praescriptio и arbitratus judicis)
Кроме этих обыкновенных составных частей, формулы принимают иногда в себя некоторые особые добавки различного рода. Таковы:
1) Exceptio. Против претензии истца ответчик может представить свои возражения. Если он просто отрицает существование утверждаемого истцом права, то он без всякого особого упоминания в формуле защищен словами «si non paret, absolve». Но возможно, что ответчик признает, что право истца действительно возникло, но приводит то или другое обстоятельство, которое делает осуществление этого права со стороны истца несправедливым, напр., ссылается на данную ему истцом отсрочку (pactum de non petendo10) или на обман истца при заключении 108 сделки (dolus). В таком случае для того, чтобы предотвратить обвинение, претор включает в формулу особую добавку, как отрицательное условие condemnatio; это и есть exceptio. Например:
2) Praescriptio есть вставка в начале формулы, делаемая для различных целей. a) Во многих случаях praescriptio является лишь изложением обстоятельств дела и тогда она есть то же, что demonstratio. b) Иногда praescriptio вставляется в интересах ответчика — praescriptio pro reo — и имеет то же назначение, что и exceptio. c) Но иногда она имеет в виду интересы истца — praescriptio pro с.147 actore. Нередко бывает, что истец в настоящий момент желает ограничить свой иск только одним каким-либо пунктом, оставляя другие требования из того же правоотношения до другого раза; напр., в настоящий момент он желает только, чтобы купленный им участок земли был ему ответчиком передан; все же прочие требования из того же договора покупки (об убытках вследствие несвоевременного исполнения договора и т. д.) он пока оставляет в стороне. В таком случае в начале формулы делается praescriptio: «ea res agatur dumtaxat de fundo mancipando»12.
3) Arbitratus judicis. Если иск идет о возвращении вещи, которой неправильно владеет ответчик, то перед condemnatio делается оговорка «nisi arbitratu tuo ea res restituetur». Этой оговоркой предписывается судье обвинить ответчика только тогда, если он добровольно после приказания судьи не возвратит вещь истцу. Если ответчик возвратит вещь, он оправдывается; если не возвратит, то приговаривается к платежу ее оценки — aestimatio («quanti ea res est, condemna»). При этом, если ответчик не возвращает вещи из простого упорства (contumacia), то судья в виде наказания за это предоставляет самому истцу под присягой (jusjurandum in litem) оценить вещь. Впрочем, если судья найдет эту оценку слишком высокой, он может ее понизить. Все иски с arbitratus judicis носят название actiones arbitrariae.
Ошибка в формуле и ее значение (pluspetitio)
Составленная таким образом формула является инструкцией для судьи, который будет разбирать дело по существу in judicio, является теми рамками, которыми определяется дальнейшая процессуальная деятельность и судьи и сторон, и из которых выходить он не вправе. С введением формулярного процесса формализм не исчез окончательно: стороны свободны делать всякие заявления перед претором (in jure), но для судьи (in judicio) решающее значение имеет то, что написано в полученной им формуле. Поэтому ошибки в формуле, допущенные по оплошности претора или самих сторон, могут иметь самые решительные последствия.
Возможна, прежде всего, ошибка в intentio. Истец, напр., может заявить требование на несколько бо́льшую сумму, чем 109 он имеет на самом деле право: вместо 90, он требует с ответчика 100 (истец, напр., забыл, что ответчик 10 ему уже уплатил); он, таким образом, plus petit13. Так как в формуле условием с.148 condemnatio будет поставлен заявленный истцом долг ответчика на 100 («Si paret Nm Nm Ao Ao centum dare oportere, condemna»), то судья, следуя тексту формулы и не найдя по расследовании указанного ему условия (долга на 100 нет), должен будет истцу отказать вовсе. Истец потеряет свой процесс, но мало этого: в силу правила, что об одном и том же деле нельзя искать два раза («ne bis de eadem re sit actio»14), он не имеет возможности возобновить иск и на действительно должную сумму; его требование погибло навсегда.
Такая pluspetitio возможна в различных видах. Можно plus petere: a) re — вместо девяносто сто, b) tempore — слишком рано, не дождавшись срока, c) loco — в другом месте, чем должно, d) causa — несогласно с другими особенностями договора, напр., по договору ответчик обязался доставить истцу или вещь a, или вещь b по собственному выбору; истец же просто требует вещь а.
Если, напротив, истец просит меньше, чем следует — minus petit, то, так как в большем заключается и меньшее (в долге на 100 есть и долг на 90), он получит требуемое, но для того, чтобы получить остальное, необходим новый иск, причем истец должен ждать вступления в должность другого претора.
Ошибка, далее, может быть в demonstratio: обстоятельства дела неверно изложены; истец настоящий процесс потеряет, но может немедленно начать новый иск, ибо этот новый иск формально будет идти de alia re, чем прежний.
Наконец, в condemnatio может оказаться поставленной иная сумма, чем в intentio: напр., сказано: «Si paret Nm Nm Ao Ao centum dare oportere, judex 200 condemna». Судья присудит к сумме, обозначенной в condemnatio (к 200). Если обозначено больше, от этого в убытке ответчик; если обозначено меньше, в убытке истец. Но в случае уважительной причины (напр., ошибка произошла от рассеянности претора) и тому и другому даруется претором restitutio in integrum, т. е. восстановление в прежнее положение, как если бы прежнего дела и не было.
Уже из сказанного видно, насколько формулярный процесс проникнут еще процессуальным формализмом. С течением времени этот формализм ослабляется, но все же до самого конца формула остается моментом, для всего дальнейшего производства весьма существенным.
ПРИМЕЧАНИЯ
